Патрик Полит
Согласно судебному решению, увеличение уставного капитала за счет нераспределенной прибыли прошлых лет приводит к возникновению дохода у акционера и квалифицируется как дивиденды. Соответственно, компания должна удержать с них российский налог у источника.
Решение 9-го арбитражного апелляционного суда было основано на следующих фактах: в 2018 году банком производилось увеличение уставного капитала за счёт полученной и нераспределенной прибыли прошлых лет. Единственным акционером банка являлась иностранная компания, зарегистрированная в Иране. Банк не удержал налог у источника выплаты при увеличении уставного капитала.
Позиция налогового органа состоит в том, что при увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости доли его участника за счет нераспределенной прибыли прошлых лет у акционера возникает доход в размере суммы увеличения номинальной стоимости доли, который следует квалифицировать как доход в виде дивидендов. Позиция налогового органа основана на разъяснениях Минфина России в письмах от 12.09.2022 №03-08-05/88043, от 14.11.2022 №03-08-05/110516.
Банк пытался оспорить мнение налогового органа, ссылаясь на исключение в пп.15 п.1 ст.251 НК РФ, согласно которому не облагается налогом на прибыль доход в виде стоимости дополнительно полученных организацией-акционером акций, распределенных между акционерами по решению общего собрания пропорционально количеству принадлежащих им акций при увеличении уставного капитала акционерного общества.
Однако налоговый орган и суды в двух инстанциях не согласились с банком, поскольку исключения, перечисленные в ст. 251 НК РФ не применимы при выплате налога у источника выплаты.
Кроме того, суды ссылались на пункт 7 Комментариев Организации Экономического Сотрудничества и Развития (ОЭСР) к статье 1 Модельной конвенции, согласно которому основная цель конвенции об избежании двойного налогообложения состоит в том, чтобы содействовать обмену товарами и услугами и перемещению капитала и лиц, посредством устранения двойного налогообложения, а также для того, чтобы предотвращать избежание и уклонение от уплаты налогов.
Банк посчитал необоснованной ссылку на Модельную конвенцию ОЭСР, поскольку с 25.02.2022 Совет ОЭСР принял решение официально прекратить процесс присоединения с Россией. Таким образом, Россия больше не является кандидатом на вступление в ОЭСР и какие-либо правоотношения с данной организацией у России отсутствуют. Также Банк указывает, что Исламская республика Иран не является членом ОЭСР и правоотношения с ОЭСР отсутствуют. Однако, суд указал, что на уровне ВАС РФ была сформирована правовая позиция, согласно которой Модельная конвенция ОЭСР и Комментарии к ней могут рассматриваться в качестве дополнительного источника толкования международного договора. Соответственно, применение комментариев к Модельной конвенции для квалификации правоотношений с целью надлежащего применения налоговых соглашений является допустимым и необходимым. Таким образом, события, произошедшие в феврале 2022 года, не имеют отношения к спорным начислениям. Также суд указал, что Минфин РФ как компетентный орган для целей толкования и применения международных налоговых соглашений в своих письмах также ссылается на комментарии ОЭСР.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда №09АП-69307/2023 от 01.11.2023 г.